Банкиры не хотят информировать клиентов о юридических рисках
Ассоциация российских банков, Национальная ассоциация участников фондового рынка и Национальная валютная ассоциация (АРБ, НАУФОР И НВА соответственно) считают, что проект информационного письма Высшего арбитражного суда (ВАС), запрещающий расторжение сделок процентного свопа в одностороннем порядке, нуждается в доработке.
В частности, финансовых лоббистов не устроил пункт 4 письма, обязывающий банки сообщать клиентам о юридических последствиях сделок с производными (при расторжении договора инициатор должен возместить убытки контрагенту) инструментами. Они предлагают ВАС снять с банков эту обязанность, мотивируя это тем, что клиент должен взять анализ рисков на себя. Свою позицию ассоциации изложили в письме начальнику управления частного права ВАС Роману Бевзенко (есть у «Известий»).
Процентный своп — это производный финансовый инструмент, наиболее популярный в сфере страхования процентного риска. Как правило, это внебиржевой договор между банком и клиентом, который заключается, если компания берет ссуду с привязкой к плавающей ставке. Например, LIВOR. Согласно договору, клиент обязуется уплачивать банку платежи, начисленные на сумму кредита по фиксированной ставке, а банк компании — по плавающей (проценты в этом случае также начисляются на сумму ссуды).
То есть заемщик выплачивает банку тело кредита и проценты по фиксированной ставке, установленной договором, плюс в конце определенного срока (например, раз в квартал) учитываются проценты по свопу (если плавающая ставка оказывается выше фиксированной, компания платит банку разницу, если ниже — платит банк). Фактически это своего рода пари между кредитной организацией и ее клиентом.
По оценке Национальной валютной ассоциации (НВА), рынок валютных свопов в месяц превышает $200 млн.
17 сентября Высший арбитражный суд опубликовал проект информационного письма, согласно которому расторжение договоров процентного свопа разрешается лишь c возмещением убытков контрагенту. То есть компании больше не могут играть с банками в беспроигрышную игру: если получаешь прибыль, исполняешь условия договора процентного свопа, если убыток — расторгаешь сделку. Об этом ВАС просили председатели Сбербанка и ВТБ Герман Греф и Андрей Костин и суд удовлетворила их просьбу.
Однако в то же самое время ВАС обязал банки сообщать компаниям экономические и юридические риски, связанные с деривативами, «включая наихудший сценарий развития событий». То есть по сути теперь на этапе заключения договора банки должны информировать компании о том, что при расторжении соглашения нужно быть готовым выплатить ликвидационную сумму. Как именно банки будут это делать, должен определить регулятор. Не выполнившую обозначенное условие сторону ВАС предлагает считать недобросовестной. На старые договоры эта обязанность не распространяется, но если сторона обманывала или вводила контрагента в заблуждение, то такой договор может быть признан недействительным.
Ассоциации в письме Бевзенко отмечают, что, согласно рыночной практике, консультирование компаний по юридическим вопросам не входит в сферу ответственности профучастников и анализ юридических рисков клиент должен брать на себя. Как вариант — компания может обратиться за помощью к юристам. Поэтому, подчеркивают ассоциации, наделение банков обязанностью раскрывать клиентам юридические последствия сделок процентного свопа является не только избыточным, но и возлагают на профучастников не свойственные им функции.
Однако эксперты, опрошенные «Известиями», считают, что ассоциации лукавят.
На самом деле нежелание информировать компании о юридических рисках продиктовано страхом, что процентные свопы станут менее популярным инструментом, если компании будут заранее знать о негативных последствиях, считает адвокат компании Delcredere Андрей Тимчук. Он проводит параллель с кредитными договорами и договорами страхования, отмечая, что банки заинтересованы в максимизации своей прибыли и не горят желанием выполнять требования, которые каким-либо образом могут эту прибыль уменьшить.
Как отмечает замдиректора департамента банковского аудита ФБК Роман Кенигсберг, если банки будут вынуждены информировать компании о юридических рисках, это затянет процедуру заключения договоров процентного свопа.
По всей вероятности, рассмотрение просьбы финансовых лоббистов затянется, поскольку Верховный и Высший арбитражный суды в настоящее время объединяются, причем ВАС будет ликвидирован.
